打击迟延付款
确保债权人利益
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【期刊名称】
打击迟延付款
确保债权人利益
【副标题】 《德国民法典》的最新修订【作者】
【作者单位】 【分类】
【期刊年份】 【期号】 11
【页码】 34
【全文】【】 &&&&
　　一、背景
　　德国联邦议会于日通过并于同年5月1日施行的《加快到期付款法》对《德国民法典》部分条款重新作了修订。该法制定了一系列关于承揽合同的新规则，目的在于加快承揽加工费用，尤其是建筑费用的支付。《德国民法典》这次修订的理由主要在于：一方面，立法者旨在预防和打击近年来日益恶化的债务人付款信用。另一方面，在此之前，欧洲议会、欧洲理事会也正在筹备起草这方面的立法，欧盟指令迫切要求各国民法典与之相统一。日通过的《关于打击商业交易中迟延付款第2000／35／EG号指令》所表述的立法理由，即存在普遍付款信用不良，特别是中小企业，因此高额罚息将是改善付款信用的一个适合并且恰当的手段。指令强调成员国在其通过之前颁布的相关法律应尽快并且最迟于日之前作相应更改。
　　二、修改内容
　　（一）有关付款迟延的产生
　　《德国民法典》第284条在原有第1、2款规定：
　　（1）期限届满后，经债权人催告，债务人仍不履行给付时，自催告之时起债务人负迟延责任。催告与提起给付之诉或者依督促程序送达支付令具有同等效力。
　　（2）给付按日历规定时间的，当债务人未在规定的时间给付时，即使未经催告，债务人仍负迟延责任。给付应预先通知，且给付时间为自通知之时起按日历计算的方法确定的，亦同。
　　（3）新增第3款，与第1、2款相反，金钱债务的债务人在帐单或等值的支付请求书到期并到达30天后才陷入迟延，对于以经常性金钱给付为内容的债务关系，则第2款不受影响。
　　联邦议会的法律委员会对于法律草案所作的委员会报告中论述到，虽然在承揽合同中，定作人按照《德国民法典》第641条第2款从验收开始计算以金钱方式确定的报酬的利息。但是，债权人只有在债务人处于迟延情况下，才能主张由于迟延所附带产生的其他损失，包括更高的利息损失。债务人对于向其出具的帐单并不付款时，他并未迟延，而是必须向债务人发出催告。新规则旨在免除债权人的催告负担，即在无需经过催告的情况下，只要帐单或同价值的支付请求到期并到达30天后，迟延就自动产生。立法者同时考虑到债务人收到帐单后不可能立即付款，必须赋予债务人一个合理的期限来检验帐单，而这个期限以30天计算合理并且足够。当然债务人检验的不仅包括帐单数目额、帐单出具的情况，还包括债务人是否获得债权人的对待给付，检验对待给付的特征和具体情况等。债务人必须清楚地认识到这一点，即毫不迟延地检验帐单及受领到的给付并安排付款，并且在30天后自动产生迟延。
　　这一款规定直接的法律后果是：如果付款债权人发送给债务人帐单，那么对于产生迟延就不必附加催告，在帐单到达债务人后的第31天迟延自动产生（如果例外情况下，帐单在到期以前到达债务人，则迟延在到期发生以后第31天产生）；在其他没有发送帐单的情况下，催告对于导致迟延不是立即而是到达30天后仍有必要。相反第284条第1款规定：迟延在支付到期并且催告到达后立即产生，但第1款不适用于金钱债务；第284条第2款也不适用，即在按日历确定付款期日的情况下，付款迟延无论如何也不会因为付款期限的届满而自动产生，而是在附加的付款请求书到达后第31天才产生。例外情况是按日历确定的经常性金钱给付如支付租金、工资、保险金等，仍按照第284条第2款在到期后第一天就
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待购资产股东人数超限宁波建工“做局”难避代持之嫌(图)
来源：中国证券网·上海证券报
　　⊙记者 夏子航 ○编辑 邱江　　本报3月8日发表名为《拍板收购市政集团 400多自然人股东突击归并》的报道，提及市政集团自然人股东人数与《公司法》有关规定相抵触，且在一日之间突击将所持股份转让给10家壳公司，有法律界人士就此
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认为，宁波建工此项收购若成行，将蕴藏诸多后续风险，“监管层并不会太看好宁波建工这次交易”。　　2011年8月刚上市的宁波建工昨日公告，拟再发行股份及支付现金购买宁波市政工程建设集团股份有限公司（以下简称“市政集团”）99.96%股权。该资产的预估值约5亿元。宁波建工昨日开盘便涨停报6.59元，直至收盘，全天换手率仅0.09%。　　该项交易使得市政集团400多自然人股东一次性间接持股宁波建工，这与《公司法》中“股份有限公司股东不超200人”的规定相抵触。本报记者梳理发现，监管部门早在2007年曾明确表示通过“壳公司持股”解决股东人数超限的做法是在规避法律，“这种做法存在着巨大的纠纷隐患。”　　据宁波建工交易预案，市政集团原为宁波市市政工程总公司，2001年初整体改制，491人一次性支付转让金发起设立市政集团。自改制至日，市政集团股东间共发生53次股份转让和3次股份继承行为，日《宁波市政工程建设集团股份有限公司章程修正案》中确认市政集团股东人数由491人变更为453人，股东人数减少38人。　　2006年起施行的《公司法》第七十九条规定：“设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。”　　就此，律师王佑强表示，“老《公司法》对股份有限公司股东只有下限而无上限限制，但市政集团在新《公司法》出台后就应该将股东人数减少至200人以下，否则就存在问题。”　　股东人数超限一直制约着诸多“股份有限公司”，但像市政集团始终保持400多自然人股东且还有意注入上市公司的并不多见。宁波建工董秘办相关人士向本报记者表示，“没有问题，或者问题不大，我们也聘请了律师机构，也是做这个事情的。”　　而市政集团应对股东人数超限采取的“招数”并不新鲜。2012年2 月24日，市政集团435名自然人股东将所持万股转让给同创投资、中亘基、景崎、景杰、景吉、景浩、景合、景威、中嘉基、景腾等10家有限责任公司。　　宁波建工明确指出这些公司皆“是原市政集团股东出资设立的持股公司，不从事具体业务”。值得注意的是，上述壳公司都基本在2月17日这一天注册，并均在2月24日这一天，市政集团453自然人股东分别和其签署了《宁波市政工程建设集团股份有限公司股权转让协议》。　　“首先，上述交易全部明确是奔实质上的代持而去的。”王佑强律师在接受本报记者采访时表示，“其次，股份有限公司400多自然人股东一天之内均分10份设立壳公司，又在一天之内签署400多份股权转让协议，这本身不具有真实可操作性，可能是有负责人在统一操作。”　　前山东证监局局长尹奉廷曾将股东人数超限分为四种形式，即隐名持股、职工个人持股、职工持股会或工会持股以及壳公司持股。他指出，壳公司持股这种做法受到企业及其中介机构的青睐，但实际上却很不妥当。“首先，这是一种规避法律的做法。其次，这种做法存在着巨大的纠纷隐患。”　　王佑强表示，只有真实的股权转让或回购才可消除法律上的纠纷风险，通过壳公司“实质代持”已有造成法律纠纷的案例。“在宁波建工该项交易的审查上，监管层可能会依照"实质审查重于形式审查"的原则提出质疑。” (来源：上海证券报)
(责任编辑：赵恩波)
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